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保函須知—建筑工程履約保函,承包人有哪些法律風險?

       履約保函作為承包人履約保證的一種形式,是國際建筑工程項目中的通行做法。在國際經(jīng)濟一體化的今天,伴隨著我國建筑領域逐步向國際市場開放,在國際性工程項目、政府投資建基礎設施設項目及一些大型企業(yè)建設項目中被廣泛采用。在工程招標時,發(fā)包人通常要求投標人出具履約保函作為項目競標的實質要件,一方面要展示競標人的經(jīng)濟實力,更重要的是對中標人履約行為的一種約束.中標人在簽訂建設工程施工合同后,為避免履約保函項下款項不因發(fā)包人索賠而喪失,就必須加強建筑工程質量、安全管理,遵守合同工期。履約保函的益處很明顯,提高了承包人合同風險識別和防范能力,但同時履約保函給承包人帶來的風險也不容忽視。
一、承包人面臨的履約保函風險
履約保函是承包商履約擔保的主要形式,通常由銀行應承包人的要求向發(fā)包人出具,承諾當承包人違約時向發(fā)包人支付保函中所列的款項,以保證發(fā)包人能得到相應救濟的保證文件。履約保函的主要作用是保證承包人按合同約定的質量、標準和工期條款完全履行合同。建立履約保函制度對促使承包人履約、防止承包人違約,督促承包人履行合同義務具有重要的作用。因此,我國《招標投標法》第46條第2款做了如下規(guī)定:招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應當提交。但現(xiàn)實中,承包人提交了履約保函后卻面臨諸多風險。
(一)提交履約保函成為承包人單方的義務:在建筑工程領域,發(fā)包人的支付保函和承包人的履約保函體現(xiàn)合同雙方平等的擔保義務,按我國《建設工程施工合同(示范文本)》第41.1條規(guī)定:發(fā)包人承包人為了全面履行合同,應互相提供以下?lián)#喊l(fā)包人向承包人提供履約擔保,按合同約定支付工程價款;承包人向發(fā)包人提供履約擔保,按合同約定履行自己的各項義務。
(二)銀行欠缺審查義務給承包人帶來的風險:雖然銀行作為連帶責任保證人,但通常不調查發(fā)包人的道德品質,不審查發(fā)包人的索賠文件的實質性內(nèi)容,一般按照發(fā)包人提供的格式出具履約保函,按發(fā)包人索賠通知支付保函項下款項,為發(fā)包人欺詐或濫用權利的索賠提供了極大的方便。我國目前對銀行保函項下的欺詐認定和處理尚未有明確的法律規(guī)定,因此給承包人帶來的風險也是客觀存在的。
二、承包人履約保函風險防范措施
承包人應該主動加強合同管理,提高自身合同風險識別和防范能力,是履約保函風險防范的主要措施。

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